Электронная цифровая подпись содержит конфиденциальную информацию, и позволяет заверить документ, подтверждает авторство и неизменность содержания. Сегодня ЭЦП используются в электронном документообороте, на торговых площадках, в работе с государственными структурами и органами и т.д. Деятельность и силу цифровой подписи регулирует федеральный законопроект, в отдельной статье которого прописана и ответственность за использование чужой ЭЦП или компрометацию сертификата.
Необходимость принятия федерального закона была обусловлена тем, что ЭЦП предоставляет новые права и обязанности субъектам правоотношений, а для удостоверения подлинности подписи сформирована целая система специализированных организаций. Все подзаконные акты, принятые вслед за ФЗ, лишь конкретизируют правовые механизмы и дополняют законодательную базу об ЭЦП.
ФЗ определяет условия использования ЭЦП, соблюдение которых не только признает средства ЭЦП надежными, но и позволяет обеспечить сохранность персональной информации и безопасную передачу данных даже по открытым каналам связи.
Закон прописывает также и ответственность владельца сертификата ключа. По ФЗ владелец ЭП обязан:
- хранить закрытый ключ ЭЦП втайне;
- не использовать ключи ЭЦП, если известно, что их конфиденциальность нарушена;
- требовать приостановления действия сертификата ЭЦП при подозрении на нарушение тайны закрытого ключа.
Если требования соблюдены не были, то вся ответственность и возмещение возможных убытков ложится на владельца сертификата ЭЦП.
Ответственность за нарушение законодательства
Федеральный закон о ЭЦП был принят 10.01.2002 г., а вступил в силу на территории РФ 22.01.2009 г. Законопроект не только охватывает все сферы действия ЭЦП, но и содержит основные наказуемые случаи за нарушение правил использования цифровой подписи.
По ФЗ несут уголовную ответственность лица:
- неправомерно использующие ЭЦП другого лица, в т.ч. неправомерно получившие доступ к закрытому ключу сертификата;
- получившие неправомерный доступ к средствам ЭЦП;
- незаконно создающие и/или использующие средства ЭЦП.
Гражданско-правовая ответственность налагается:
- если были причинены убытки по причине несоответствия средств ЭЦП, заявленных компанией-производителем;
- при нарушении процесса проверки средств цифровой подписи.
Возмещение убытков возможно, если:
- убытки были причинены пользователю открытого ключа цифровой подписи из-за несанкционированного доступа третьих лиц к закрытому ключу;
- доказана вина владельца открытого ключа, получившего доступ от владельца закрытого ключа по договору использования ЭЦП.
Если было доказано неправомерное использование электронной подписи или получение доступа к закрытому ключу, то наравне с уголовной ответственностью может налагаться гражданско-правовая или административная ответственность. Объясняется это тем, что наказуем не факт использования ключа ЭЦП, а его последствия (хищение денег, информации, интеллектуальной собственности и т.д.).
Процесс передачи ЭЦП
Цифровая подпись тождественна собственноручной оригинальной подписи, используемый в пространстве электронного документооборота. Передачи ЭЦП третьим лицам запрещена, и противоречит основному ФЗ-63. Основное положение этого законопроекта - электронная цифровая подпись идентифицирует своего владельца.
Однако при необходимости можно составить акт передачи электронной подписи, который должен соответствовать положениям федерального закона. По ФЗ-63 все участники ЭДО имеют право использовать электронную подпись любого типа, но обязаны обеспечить конфиденциальность. За сохранность подписи и область применения реквизита отвечает ее владелец. В случае возникновения спорных ситуаций такой документ будет иметь юридическую силу. Доверенность, составленная в устной форме между сотрудниками компании, при решении вопросов в судебном порядке иметь юридическую силу не будет.
Акт приема-передачи подписи
Пример акта приема-передачи ЭЦП:
Документ может быть составлен в произвольной форме, поскольку прямых требований законодательства к этому документу нет. Обязательно в нем указывают такие сведения, как:
- дату составления;
- ФИО владельца ЭЦП и лица, принимающего подпись на хранение;
- наименование реквизитов, переданных на хранение и использование;
- количество экземпляров;
- подписи сторон.
Дополнительно можно включить цели передачи подписи и сроки действия договоренности, ответственность за использование цифровой подписи, условия ее хранения и возмещение ущерба при утере или компрометация ключа. Иногда дополнительно указывают стоимость сертификата. Если ЭП передается более, чем одному лицу, то в акте передачи указывается сразу несколько человек.
Компрометация ключа ЭП
В действующем ФЗ об электронной подписи определение компрометации отсутствует, но под ним обычно понимают потерю доверия к закрытому ключу. Однако по ФЗ ответственность за компрометация ключа несет не только владелец, но и УЦ, выдавший ЭЦП (п.4 ч.2 ст. 13).
В практике выделено несколько ситуаций, когда в сохранности и действительности ключа можно усомниться. К ним относят:
- потерю ключа с его последующим нахождением. Есть шанс, что в этот период ключом могли воспользоваться третьи лица;
- увольнение сотрудника, получившего ранее на хранение ЭЦП;
- хранение ключа в общедоступных местах или в сейфе, на котором были обнаружены следы взлома;
- нарушение целостности ключа.
Если была обнаружена компрометация или есть подозрения, что к средствам ЭЦП получили доступ третьи лица, то необходимо:
- прекратить работу, требующую использования электронной подписи;
- обратиться в УЦ, оформивший ЭП, с заявлением о факте компрометации;
- отозвать потерявший доверия ключ ЭЦП. Сделать это может только владелец ЭП лично в офисе УЦ.
Скомпрометированную ЭП обычно отзывают в течение 30-40 минут после обращения, однако, в системе она хранится в течение нескольких месяцев. Далее, пользователю необходимо оформить новую электронную подпись, предоставив полный пакет документов и оплатив реквизит согласно выбранному тарифу.
Соблюдение основных положений по безопасности в работе с ЭЦП позволит избежать многих неприятных ситуаций, в т.ч. компрометирующих деятельность фирмы или юридического лица. Передача прав пользования ЭЦП законом не запрещена, но нежелательна: нарушение конфиденциальности закрытого ключа может привести к финансовым или иным потерям, а доказать в судебном порядке факт нарушения или хищения не всегда возможно.
Советы юристов
В юридической практике встречается немало случаев, когда по тем или иным причинам необходимо доказывать легитимность или нелегитимность документов, подписанных цифровой подписью.
Пользователи информационно-коммуникационных устройств обязательно встречаются с необходимостью внесения особых реквизитов для доступа к различным ресурсам Интернета. Однако применение электронных подписей это не только благо с точки зрения пользования, но и ответственность. В первую очередь ответственность по сохранению конфиденциальности пользовательских сведений, так как передача или утрата таких сведений в пользу третьих лиц может нанести определенный вред владельцу. Использование подписи с нарушением требований законодательства может повлечь гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность.
Законом не исключена возможность передачи владельцем цифровой подписи другому лицу. К примеру, когда организация передает подпись сотруднику для совершения юридически значимых действий, таких как предоставление отчетности, заключение гражданско-правовых договоров, пользование услугами банка. Зачастую такая передача никак не оформляется или оформляется ненадлежащим образом, что может иметь негативные последствия для владельца подписи.
Имущественная ответственность организации может наступить в результате заключения нерентабельной сделки. Как показывает практика рассмотрения дел федеральной антимонопольной службой, совершение действий сотрудником при заключении сделок, даже выходящих за пределы предоставленных ему полномочий, влечет ответственность владельца подписи.
По делу о включении в реестр недобросовестных поставщиков ФАС № РНП/223ФЗ-19/2014 1 сотруднику организации была выдана доверенность на совершение юридически значимых действий, в том числе подписание и подачу ценовых предложений. Сотрудник совершил невыгодную сделку, в связи с чем был привлечен работодателем к дисциплинарной ответственности. Вместе с тем антимонопольная служба не приняла указанные доводы в оправдание действий организации, указав, что в соответствии с Федеральным законом «Об электронной подписи» 2 участники электронного взаимодействия обязаны принимать соответствующие и своевременные меры, в том числе обеспечивать конфиденциальность ключей электронных подписей.
Таким образом, при рассмотрении вопроса в суде о действительности очевидно невыгодного договора, который по ошибке или умышленно был подписан от имени руководителя заместителем или секретарем, нельзя ссылаться на то, что со стороны потерпевшего предприятия договор подписало неуполномоченное лицо.
Необходимость детально прописывать условия обращения с электронными подписями подтверждается многократно. При разрешении судебных споров возникают ситуации, когда документ, подписанный электронной подписью, может стать доказательством вины или, наоборот, весомым аргументом в защиту. В таких случаях лучше принять меры заранее. Это может быть распечатка сведений об электронной подписи, содержащая сведения о владельце подписи и сроке ее действия.
Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации относит к письменным доказательствам документы, подписанные электронной подписью в порядке, установленном законодательством Российской Федерации 3 . Основным нормативным актом, регулирующим использование электронных документов, является закон № 149 «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» 4 , который определяет, что юридически значимое электронное сообщение должно быть подписано электронной цифровой подписью по форме, не исключенной законодательно.
Законодательно способ заключения соглашений о порядке обмена электронными документами между контрагентами не регламентирован. Вместе с тем соглашение, составленное с учетом нюансов обмена информацией, правоприменительной практики, поможет обезопасить добросовестных участников делового оборота. В соглашение могут быть внесены разрешительные сведения в отношении документов и действий для обмена в электронном формате. Более того, в соглашении необходимо не только предусмотреть порядок обмена конкретными документами, но и придать такому обмену юридическую значимость.
Данная позиция сформирована в письме Высшего арбитражного суда РФ 5 . В частности, суд разъясняет, что в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации каждая сторона должна доказывать те обстоятельства, на которые она ссылается. Стороны могут представлять в суд доказательства, заверенные электронной цифровой подписью. Однако, если между сторонами возник спор, арбитражному суду следует запросить у сторон выписку из договора, в котором указана процедура порядка согласования разногласий, тех или иных фактов и достоверности подписи. С учетом этой процедуры арбитражный суд проверяет достоверность представленных сторонами доказательств. При необходимости арбитражный суд вправе назначить экспертизу по спорному вопросу, используя при этом предусмотренную договором процедуру. Арбитражному суду, разрешающему подобный спор, следует оценить заключенный таким образом договор, всесторонне рассмотреть вопрос и о том, добровольно ли и со знанием дела стороны включили в договор процедуру рассмотрения споров и доказывания тех или иных фактов, не была ли она навязана стороне другой стороной с целью обеспечения только своих интересов и ущемления интересов другой стороны, и с учетом этой оценки вынести решение по конкретному спору.
Нередки случаи злого умысла или небрежного использования цифровой подписи лицами, которым подпись передана для служебного пользования. Это могут быть ошибки при подписании документов налоговой, таможенной отчетности или банковских платежных поручений. В этих случаях владелец подписи может быть привлечен к административной ответственности, а подписант к уголовной.
Согласно постановлению Ленинского районного суда г. Владивостока по делу № 5-1087/2014 6 , юридическое лицо привлечено к административной ответственности по ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ за недекларирование по установленной форме товаров, подлежащих таможенному декларированию. В ходе административного расследования установлено, что руководитель общества с ограниченной ответственностью допустил использование принадлежащего ему ключа электронно-цифровой подписи без его согласия иному лицу. Также было возбуждено уголовное дело в отношении лица, неправомерно использовавшего подпись.
Подводя итог, следует отметить, что владение электронной подписью порождает особую ответственность и связано с определенными рисками, поэтому наиболее действенным способом минимизации последствий негативных ситуаций является детальная регламентация с ее обращением в договорном порядке и на уровне локальных актов предприятия, а также квалифицированная судебная защита.
Вопрос касается электронной подписи. В учреждении скоропостижно скончался руководитель. Исполнять обязанности назначили заведующую отделения, без отрыва от основной работы до назначения нового руководителя (конкретные сроки не оговорены). Учреждение сдает отчеты в Пенсионный фонд, ФСС, Налоговые органы. Электронная подпись оформлена на умершего руководителя. Обязана ли организация переоформить эл. подпись на исполняющего обязанности (если да то в какие сроки), или есть возможность подождать когда назначат постоянного руководителя. спасибо
Ответ
Передача другому лицу ключа электронной подписи законом не
предусмотрена. Электронная подпись является аналогом
собственноручной подписи, ответственность за исполнение которой
лежит на её владельце. Владелец электронной подписи вправе лишь
согласовать её техническое использование с согласия и под
контролем владельца при условии соблюдения конфиденциальности
ключа такой подписи. Использование электронной подписи с
нарушением конфиденциальности соответствующего ключа не
освобождает владельца от ответственности за неблагоприятные
последствия, наступившие в результате такого использования.
Поэтому каждого сотрудника, который уполномочен подписывать
электронные документы, надо обеспечить электронной подписью.
Объясняется это так. В соответствии с пунктом 1 статьи
10 Закона № 63-ФЗ при использовании усиленных электронных
подписей участники электронного взаимодействия обязаны в том
числе обеспечивать конфиденциальность ключей электронных
подписей, в частности не допускать использование принадлежащих
им ключей электронных подписей без их согласия. Такая
формулировка позволяет сделать вывод о возможности
использования ключей электронных подписей другими лицами с
согласия участника электронного взаимодействия. Тем не менее
норма пункта 1 статьи 10 Закона № 63-ФЗ предполагает не
передачу права использования усиленной электронной подписи
другому лицу на основании какого-либо распорядительного
документа либо доверенности, но только указывает на техническую
возможность простановки электронной подписи другим лицом
(например техническим специалистом) с согласия и под контролем
владельца сертификата ключа проверки электронной подписи. В
случае несанкционированного использования ЭЦП ответственность
за неправомерные последствия такого использования может быть
возложена на владельца. В рассматриваемой ситуации согласие
владельца ЭЦП на техническую возможность простановки
электронной подписи другим лицом не может быть получено в связи
со смертью владельца ЭЦП. Поэтому сотрудника, уполномоченного
подписывать электронные документы, надо срочно обеспечить
электронной подписью.
Передача ЭЦП другому лицу законодательно не урегулирована. Руководители, решившие предоставить доступ к своим ЭЦП другим сотрудникам, должны быть готовы к спору с контролирующими органами. Если за должностное лицо, на которого оформлен электронный вариант подписи, документ с ошибками или заведомо ложными сведениями подписал другой человек, ответственность возлагается на владельца подписи. Единственным шансом избежать наказания за результаты подписания незаконной документации – доказать факт несанкционированного доступа к ЭЦП третьих лиц. В этом случае обладатель электронной подписи обязан сообщить о нарушении в удостоверяющий центр.
Передача ЭЦП другому лицу – возможно ли это?
Правила пользования электронными ключами оговариваются законом от 06.04.2011 г. № 63-ФЗ. Правовые нормы определяют ЭЦП, как набор символов, прикрепленных к документу в электронном формате и подлежащих хранению в электронной форме. Такой вариант подписи необходим для идентификации владельца подписи в сфере электронного документооборота и защиты от несанкционированного доступа к определенной информации. Закон выделяет несколько типов ЭЦП:
- Простая, которая представляет собой сочетание логина с паролем.
- Усиленная неквалифицированная – ее выдача возможна неаккредитованными центрами, она работает по принципу криптографического шифрования.
- Усиленная квалифицированная – наиболее защищенный формат, приравнивается к собственноручной подписи.
Акт приема-передачи ЭЦП используется при получении заказчиком электронных ключей с логинами и паролями от центра, выдающего ЭЦП. После подписания акта, владелец электронной подписи обязан обеспечивать конфиденциальность ключей от ЭЦП, он ответственен за ограничение доступа к ним без своего согласия (ст. 10 Закона № 63-ФЗ). Передача усиленной подписи третьим лицам невозможна на законных основаниях, допустимо создать технические условия для простановки ЭЦП другим работником. Обязательное условие – согласие владельца и осуществление им контроля правомерности действий уполномоченного лица.
Акт приема-передачи ЭЦП
Легализация использования сотрудниками чужой ЭЦП на некоторых предприятиях осуществляется при помощи внутренних приказов, доверенностей и актов. Для контролирующих органов внутренние документы не могут быть основанием для законной передачи электронных подписей и ключей от них другим лицам. Ответственность за реализацию операции по предоставлению возможности пользоваться своей ЭЦП другим работникам нет. Наказание по незаконным сделкам, заверенным ЭЦП, будут применено к владельцу подписи.
Юридической силой наделяется акт, по которому передаются шифры, ключи и логины электронной подписи от компании, выпустившей ЭЦП, к заказчику услуги. При внутренней передаче прав пользования ключом и сертификатом ЭЦП можно составить акт приема-передачи в произвольной форме, но он не будет при возникновении конфликтной ситуации считаться полноценным юридическим документом.
Заметим, что сейчас достаточно часты судебные разбирательства на тему передачи ЭЦП другому лицу, чаще всего между банками и их клиентами, оспаривающими правомерность списания средств с расчетного счета. Подавляющее большинство судебных решений принимаются в пользу банков. Чаще всего споры идут при списании средств с расчетного счета посредством интернет-банкинга, когда клиент (чаще всего, директор компании) оспаривает подписание платежного поручения и списания той или иной суммы со счета.
В процессе разбирательств выясняется, что зачастую ЭЦП передана другому лицу, в частности, бухгалтеру. Технические экспертизы подтверждают подлинность ЭЦП, и независимо от сумм списания, и как бы директор не утверждал о неправомерности такого списания, суды принимают сторону банков, к примеру, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 20.02.2015 №Ф04-16024/2015.
Не менее интересно дело, которое рассматривалось в Москве, где суд установил передачу ЭЦП сотруднику финансового отдела. ООО в лице директора обратилось в суд с иском к банку о ненадлежащей проверке ЭЦП и списании сумм по платежному поручению, по которому директор не давал распоряжения о списании денежных средств. Суд установил использование ЭЦП человеком, которому подпись не принадлежала. Банк предоставил доказательства о том, что электронная подпись действительна, проверка по техрегламенту банка проведена, банк действовал осмотрительно и в меру своей компетенции, списав со счета клиента по платежке, подписанной ЭЦП гендиректора. То, что директор не давал такого распоряжения на списание средств, банк отследить не мог. Решением арбитражного суда г. Москвы от 23.01.2014 по делу № А40-82734/13 банк был признан невиновным в ненадлежащем списании средств со счета клиента. Дело дошло до Верховного суда, и определением ВС РФ от 24.11.2014 № 305-ЭС14-3926, судьи пришли к выводу, что первая инстанция правомерно отказала в иске.
Поэтому следует быть очень осторожным, так как передача ЭЦП другому лицу может быть чревата вполне ощутимыми финансовыми последствиями.
Электронно-цифровая подпись (ЭЦП) приравнивается к обычной подписи человека и, соответственно, имеет такую же юридическую силу. Но в силу того, что она, как правило, оформляется на внешнем носителе электронной информации, риск того, что ею может воспользоваться посторонний человек очень велик. Кто в этом случае будет нести ответственность и в какой мере?
Можно ли передавать личную ЭЦП другому человеку?
Все вопросы, связанные с ЭЦП регулируются Федеральным законом «Об электронной подписи» от 06.04.2011 № 63-ФЗ. Но в нем нет, ни прямого разрешения, ни запрета на передачу носителя с подписью другому лицу. Указано лишь то, что использование подписи без согласия ее владельца считается незаконным (ст. 10 закона № 63-ФЗ).
Таким образом, есть два мнения о возможности передачи ЭЦП другому лицу. Некоторые представители Минкомсвязи и ФНС говорят о том, что такую подпись можно передавать лицу, которому предаются полномочия владельца электронной подписи. Например, когда на время отпуска директора или главного бухгалтера их обязанности возлагаются на другое лицо, и которому предоставляется право подписи соответствующих документов.
С другой стороны, нарушается основное назначение ЭЦП – идентифицировать конкретное лицо, которое подписало электронный документ.
Если владелец ЭЦП все же решается передать ее другому лицу, то необходимо оформить все документы (приказ, акт приема-передачи), в противном случае вся ответственность ляжет на владельца ЭЦП.
Ответственность за использование чужой ЭЦП
На данный момент ни в одном из сводов законодательства нет статьи, которая бы предусматривала наказание именно за несанкционированное использование ЭЦП , но это не значит, что лицо, совершившее данное правонарушение останется безнаказанным. К нему будут применены соответствующие статьи УК РФ и КоАП.
Рассмотрим несколько примеров.
Пример 1
Бухгалтер самовольно воспользовался подписью руководителя и через программу Клиент – Банк списал со счета организации некоторую сумму в свою пользу. В данном случае против бухгалтера может быть возбуждено уголовное дело по факту хищения, степень наказания будет зависеть от украденной денежной суммы.
Пример 2
Директор предприятия подписал контракт по Госзакупкам электронной подписью своего предшественника (с его ведома) за отсутствием своей собственной. В этом случае, в зависимости от последствий, в отношении директора может быть возбуждено уголовное дело о мошенничестве, либо контракт может быть расторгнут, а организация занесена в реестр недобросовестных.
Пример 3
В связи с большим объемом платежных поручений , которые ежедневно оформляет бухгалтерия фирмы, для ускорения процесса их подписания и отправки директор передал бухгалтеру свою ЭЦП. Поскольку все платежи согласовываются с директором заранее, а позднее им же контролируется оплата, никаких отрицательных последствий, следовательно, и ответственности, это не повлекло, а лишь оптимизировало работу. Но конечно, в подобных ситуациях всегда есть риск, зависящий от степени добросовестности сотрудников.
Ответственность за использование чужой ЭЦП зависит от последствий, которые повлекло это действие. В первую очередь, ответственность ложится на ее владельца, если он не докажет иное.
Loading...