Существенные условия лицензионного договора
К существенным условиям лицензионного договора относятся:
Предмет договора, который раскрывается путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору (если исключительное право на такой результат или на такое средство удостоверяются документом (патентом, свидетельством), должен быть также указан номер этого документа);
Способы, которыми лицензиат вправе использовать результат интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (п. 6 ст. 1235 ГК РФ).
Для возмездного лицензионного договора (а лицензионный договор предполагается таковым во всех случаях, если в нем нет прямого указания на безвозмездность и безвозмездный характер лицензионного договора не следует из закона) существенным также является условие о размере вознаграждения или порядке его определения.
Если существенные условия сторонами не согласованы, договор является незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
В частности, незаключенным является возмездный лицензионный договор, в котором отсутствует условие о размере вознаграждения или порядке его определения. При этом правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ (по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги), не применяются (п. 5 ст. 1235 ГК РФ, пп. 13.6 п. 13 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 26.03.2009 N 5/29). Это связано с тем, что каждый объект интеллектуальной собственности обладает признаками уникальности, неповторимости.
Незаключенным будет считаться лицензионный договор, в котором сторонами не согласовано условие о предмете, например, договор о предоставлении права на публичное исполнение музыкальных произведений, если он не предусматривает конкретный перечень таких произведений (постановления ФАС Московского округа от 09.06.2012 N Ф05-4288/12 , ФАС Северо-Кавказского округа от 25.03.2009 N А53-15638/2008-С2-11).
Однако, если сторона договора приняла от другой стороны полное или частичное исполнение по этому договору либо иным образом подтвердила его действие (например, приняла оплату за использование конкретного результата интеллектуальной деятельности тем или иным способом), она не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (п. 3 ст. 1 , п. 3 ст. 432 ГК РФ в редакции Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ, вступившего в силу с 01.06.2015).
В лицензионном договоре должно быть прямо указано право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. В ином случае оно не считается предоставленным лицензиату (п. 1 ст. 1235 ГК РФ). Например, если лицензионное соглашение о предоставлении права использования программы для ЭВМ предоставляет лицензиату право установить, использовать, осуществлять доступ, отображать и запускать на компьютере только одну копию программного продукта, он не вправе распоряжаться им иным образом, в частности копировать эту программу, устанавливать ее на другие компьютеры, использовать такой продукт для оказания сетевых услуг третьим лицам на коммерческой основе и т.д. (см. постановление ФАС Поволжского округа от 18.05.2010 по делу N А65-26421/2009).
В лицензионном договоре должна быть также указана территория, на которой допускается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Однако отсутствие в договоре такого указания не означает, что договор является незаключенным. Если территория, на которой допускается использование такого результата или такого средства, в договоре не указана, лицензиат вправе осуществлять их использование на всей территории РФ (
Введение
Как правильно оформить права на приобретенное программное обеспечение (ПО)? Как выбрать оптимальную форму контрактования, защитить свои права пользователя ПО и не потерять при этом на налогах? Предлагаем вашему вниманию обзор договорных схем, применяемых в IT для приобретения программного обеспечения. Ввиду сложности и объемности материала обзор разбит на две части. Первая часть посвящена общему описанию правоотношений, касающихся приобретения прав на софт, и содержит обзор договоров, которые заключаются при наличии уже разработанного, существующего программного обеспечения. Вторая часть сфокусирована на договорных схемах, используемых при создании программного обеспечения, а также на сопутствующих приобретению ПО договорах.
Настоящая статья может в первую очередь заинтересовать приобретателей прав на софт, однако вполне вероятно, что она будет небезынтересна и правообладателям. Также следует оговориться, что настоящий обзор рассматривает только взаимоотношения в рамках коммерческого оборота между организациями. Взаимоотношения B 2C не являются предметом рассмотрения обзора, хотя изложенное может во многом применяться по аналогии и к отношениям с потребителями.
Также в настоящей статье не рассматриваются вопросы, касающиеся свободного ПО (открытых лицензий в терминологии новелл ГК РФ), поскольку это отдельная большая тема.
Что такое приобретение программного обеспечения
К сожалению, на сегодняшний день далеко не все участники рынка (даже среди профессионалов в сфере программного обеспечения и прочих информационных технологий) понимают, чем именно они торгуют и какие правоотношения возникают при так называемой продаже программного обеспечения. Хотя надо отметить, что год от года юридическая грамотность продавцов заметно повышается и сейчас уже довольно редко встречаются такие выражения, как «аренда», «лизинг лицензий» и другие сомнительные с позиции действующего законодательства термины. В настоящее время в договорной практике для описания предмета договора чаще всего используются следующие термины:
Продажа лицензий на ПО;
Продажа ПО;
Продажа экземпляров ПО;
Передача прав на ПО;
Передача ПО;
Предоставление прав на ПО;
Предоставление простой лицензии на ПО;
Реализация ПО;
Уступка права на ПО и т. д.
Какой же из перечисленных и многих других терминов может быть признан наиболее корректным? Ответ на этот вопрос можно дать только после определения воли сторон и, следовательно, типа договора, который будет ими использован для оформления взаимоотношений.
Виды правоотношений в связи с реализацией программного обеспечения
Прежде всего, важно уяснить саму суть правоотношений, связанных с реализацией ПО. Согласно ст. 1225 и 1259 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ), программы для ЭВМ (которые в обиходе чаще называют «софт», «программное обеспечение», «ПО», «компьютерные программы») являются объектами интеллектуальной деятельности и подлежат охране специальным разделом права — авторским правом.
- исключительное право, которым правообладатель может распоряжаться по собственному усмотрению, в том числе отказаться от него или передать его в полном объеме третьим лицам. То есть это право является коммерческой составляющей авторского права — правом, на котором можно заработать;
- личные неимущественные права (право авторства, право на имя, право на неприкосновенность произведения и др.), которые не могут отчуждаться автором и всегда принадлежат только ему. Таким образом, указанные права не могут вводиться в торговый оборот, заработать на них в рамках договорных правоотношений не получится.
При этом ст. 1227 ГК РФ говорит о том, что интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель (вещь), в котором выражены соответствующие результаты интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, а переход права собственности на вещь по общему правилу не влечет переход или предоставление интеллектуальных прав на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, выраженные в этой вещи.
Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод, что предмет договоров на реализацию программного обеспечения должен быть каким-то образом связан с исключительным правом на ПО, а не с правом собственности на диск с дистрибутивом, и будет зависеть от объема прав, который правообладатель готов предоставить в отношении ПО покупателю.
Самое время для удобства провести систематизацию ПО и договоров о распоряжении правами на его использование.
В целях договорного оформления правоотношений ПО удобно разделить на уже существующее и еще не созданное. Объем предоставляемых по договору прав можно разделить на полный (отчуждение исключительного права в полном объеме) и частичный (предоставление определенного набора правомочий, перечисленных в ст. 1270 ГК РФ) Это и есть основные признаки, исходя из которых, на наш взгляд, следует выбирать договорную схему.
Ситуация 1. Программное обеспечение уже разработано
П. 1. ст. 1233 ГК РФ устанавливает два способа распоряжения своим исключительным правом на произведение (к которому по закону приравнивается ПО): отчуждение в пользу другого лица исключительного права или предоставление другому лицу права использования в установленных лицензионным договором пределах. Рассмотрим оба способа по порядку.
Лицензионный договор – это гражданско-правовой договор, по которому одна сторона, которая является обладателем исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или средства индивидуализации.
Принимающая сторона, в свою очередь, обязуется вносить плату за предоставляемые ей права и выполнять другие действия согласно условиям лицензионного договора.
Стороны лицензионного договора
1. Лицензиар - это лицо, передающее принадлежащее ему право на изобретение, полезную модель, промышленный образец, селекционное достижение, топологию интегральной микросхемы, (патентообладатель; владелец товарного знака; автор топологии интегральной микросхемы; владелец ноу-хау).
2. Лицензиат - это лицо, приобретающее у другой стороны договора (лицензиара) право на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца, селекционного достижения, топологии интегральной микросхемы, товарного знака или ноу-хау в объеме, предусмотренном договором, и принимающее на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и осуществлять другие действия, предусмотренные договором.
Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.
Существенные условия лицензионного договора
Существенными условиями лицензионного договора является следующая информация:
предмет договора;
территория, на которой действует договор;
срок действия договора;
размер и порядок выплаты вознаграждения.
Предмет лицензионного договора
Согласно пункту 6 статьи 1235 Гражданского Кодекса РФ предметом лицензионного договора является результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору, с указанием в соответствующих случаях номера документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство (патент, свидетельство).
Объем передаваемых прав по лицензионному договору
С точки зрения объема прав, предоставляемых принимающей стороне, лицензионные соглашения делятся на:
Исключительные лицензионные договоры, в соответствии с которыми все права переходят к одному пользователю (лицензиату) без сохранения соответствующих прав за передающей стороной (лицензиаром).
Неисключительные лицензионные договоры, которые предусматривают передачу возможности использования интеллектуальной собственности одному или нескольким пользователям (лицензиатам) с сохранением аналогичных полномочий и у первичного правообладателя (лицензиара).
Объекты лицензионного договора
К интеллектуальной собственности, являющейся объектом лицензионного договора, относятся:
литературные, художественные и научные труды;
сценическая деятельность, звукозаписи, радио- и телевизионные передачи;
товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и коммерческие обозначения;
изобретения;
промышленные образцы;
географические названия;
сорта растений и породы животных;
микросхемы, радиосигналы, базы данных, доменные имена и др.
Виды лицензионных договоров
В лицензионном договоре могут предоставляться авторские, патентные, смежные, а также другие права.
В области промышленной собственности различают такие лицензионные договоры:
Лицензионное соглашение на изобретение.
Лицензия на полезную модель.
Лицензионный контракт на промышленный образец.
Лицензия на товарный знак.
Лицензионный контракт о передаче ноу-хау.
Договор об использовании программ для ЭВМ и баз данных.
Договор об использовании фонограмм.
Договор об использовании эфирных и кабельных передач.
Иные виды лицензионных договоров.
Форма лицензионного договора
Пункт 2 статьи 1235 Гражданского Кодекса РФ устанавливает, что лицензионный договор заключается в письменной форме, если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.
Несоблюдение письменной формы влечет недействительность лицензионного договора.
Согласно статье 1286 Гражданского Кодекса РФ есть исключения из этого правила. Например:
§ лицензионный договор может быть заключен в устной форме, если предметом соглашения является право на использование произведения в периодическом печатном издании;
§ путем присоединения к нему на условиях, которые изложены на экземпляре программы - лицензионный договор, предметом которого является программа для ЭВМ или база данных (коробочная ).
Предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации по лицензионному договору подлежит государственной регистрации в случаях и в порядке, которые предусмотрены статьей 1232 ГК РФ.
Обязательно требуется регистрация лицензионного договора на товарный знак, средства идентификации (индивидуализации), изобретения, иные патентуемые объекты.
При обязательности процедуры ее отсутствие повлечет недействительность всей сделки. Производится регистрация лицензионного договора в Роспатенте. Для ее осуществления нужно подать соответствующее заявление. Обратиться за регистрацией может одна или обе стороны сделки, а также их представители. Сама процедура обычно занимает несколько месяцев.
Структура и форма лицензионного договора
Форма лицензионного контракта может содержать следующие разделы:
Преамбула. Здесь указываются реквизиты и наименования сторон. Лицензиат должен четко сформулировать свое желание приобрести лицензию на оговоренных условиях. Также необходимо указать на правомочность действий лицензиара по совершение продажи прав.
Предмет соглашения и определение понятий. В этом разделе необходимо указать вид лицензионной сделки и прописать различные варианты использования лицензии, а также дать точное определение объекта интеллектуальной собственности.
Территория использования лицензии.
Гарантии и ответственность сторон. Пользователь лицензии (лицензиат) обязан выплатить стоимость лицензии, а правообладатель (лицензиар) должен предоставить пользователю лицензии юридические гарантии.
Техническая поддержка. В этом разделе описывается объем технической помощи, которую может предоставить лицензиар и желает получить лицензиат.
Порядок расчетов. В этом разделе оговаривается, каким способом лицензиат должен осуществлять платежи за пользование лицензии.
Обеспечение конфиденциальности.
Защита передаваемых прав.
Разрешение возникающих споров.
Срок действия и порядок изменения или расторжения лицензионного договора.
Юридические адреса и подписи сторон.
Сублицензионный договор
Особой разновидностью лицензионного договора является сублицензионный договор, в соответствии с которым при письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу.
При этом сублицензиату могут быть предоставлены права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата.
Срок действия сублицензионного договора не может превышать срок действия лицензионного договора. Ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата несет лицензиат, если лицензионным договором не предусмотрено иное.
К сублицензионному договору применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре.
Ответственность за нарушение условий пользования лицензий
Лицензионное право предусматривает ответственность за нарушение условий пользования лицензий.
Если лицензиат исполняет договор ненадлежащим образом, выходит за рамки переданных ему полномочий, то наступает предусмотренная действующим законодательством ответственность.
Если лицензионные права используются после истечения срока лицензионного договора или без его заключения с причинением правообладателю произведения значительного ущерба, то нарушителю грозит уголовное наказание.
В иных случаях предусмотрена гражданская и административная ответственность.
Заключение
Пользоваться результатами чужого интеллектуального труда на законных основаниях можно путем заключения специального соглашения - лицензионного договора.
Предоставление лицензий осуществляется в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом РФ.
Остались еще вопросы по бухучету и налогам? Задайте их на бухгалтерском форуме .
Лицензионный договор: подробности для бухгалтера
- По лицензионному договору куплен программный продукт у иностранной компании (работает через Интернет): нужно ли платить НДС как налоговый агент
В установленных договором пределах (лицензионный договор). Заключение лицензионного договора не влечет за собой... российской организации на основании лицензионного договора прав на программное обеспечение, ... интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора. В рассматриваемой ситуации права... организации иностранной компанией на основании лицензионного договора. Следовательно, услуги по предоставлению... программного продукта на основании лицензионного договора отражается в разделе 7 ...
- Приобретение софта по сублицензионному договору: как учесть
Ст. 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного... тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата (п. 2 ... применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре (п. 5 ст. 1238 ... затраты на его приобретение по лицензионному договору признаются в бухгалтерском учете... ЭВМ и баз данных по лицензионным договорам; - Энциклопедия решений. Расходы, связанные... ЭВМ и баз данных по лицензионным договорам; - Вопрос: На бухгалтерском счете...
- Пределы налогового планирования. Товарный знак
ООО и ИП 1 заключается лицензионный договор на рыночных условиях. Основным риском... ИП 3 на УСН, заключается лицензионный договор на рыночных условиях. Данная концепция... регистрируется товарный знак, который по лицензионному договору предоставляется в пользование не аффилированному... (третье не аффилированное лицо), заключается лицензионный договор на рыночных условиях. Далее ИП...
- НДС в 2017 году. Разъяснения Минфина России
Услуг по предоставлению на основании лицензионного договора прав на программное обеспечение, ... предоставлению иностранной организацией на основании лицензионного договора российской организации прав на распространение... результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора. В связи с этим... организацией прав и обязанностей по лицензионному договору с иностранным лицом новому... на использование товарного знака по лицензионному договору подлежат налогообложению налогом на...
- Работник является автором изобретения и получает за это деньги: порядок налогового учета
Литературы, искусства, издательским лицензионным договорам, лицензионным договорам о предоставлении права использования произведения... , литературы, искусства, издательских лицензионных договоров, лицензионных договоров о предоставлении права использования произведения... организацией физическим лицам по лицензионным договорам о предоставлении права использования... , литературы, искусства, издательскому лицензионному договору, лицензионному договору о предоставлении права использования произведения...
- Юридические «ляпы» или такого не может быть
По тексту - ГК РФ) по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права...
- Как учесть расходы на программные продукты?
Предусмотренных договором. Как правило, по лицензионному договору на программное обеспечение и базы... счете полученные в пользование по лицензионному договору программное обеспечение и информационно-правовую... приобретаются на несколько лет и лицензионными договорами предусматривается разовая плата за... 730 . Пример. Казенное учреждение заключило лицензионный договор на приобретение неисключительного права на... базы данных осуществляется на основании лицензионного договора. Бюджетный учет полученных в...
- Как учесть расходы на разработку дизайна магазина
Результата интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора, что не влечет за собой... учете осуществляется организацией на основании лицензионных договоров, договоров коммерческой концессии и других... пользование другой организации-лицензиату по лицензионному договору, не списывается с бухгалтерского учета... разъяснено, что если доход по лицензионному договору относится к нескольким налоговым периодам... прав на использование НМА по лицензионному договору. Ответ подготовил: Эксперт службы...
- Организация на УСН продает софт иностранцам: особенности обложения НДС
Использование программного обеспечения на основании лицензионного договора (одним из видов которого... в сложный объект. По лицензионному договору исключительное право остается у правообладателя... иностранной организации на основании лицензионного договора прав на программное обеспечение... организацией российской организации на основании лицензионного договора прав на программное обеспечение, ... результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора. К операциям, не подлежащим...
- Порядок учета расходов по настройке бухгалтерской программы
Не признается, поскольку по лицензионному договору приобретены неисключительные права на... не признается, поскольку по лицензионному договору приобретены неисключительные права на... Бухгалтерский учет Приобретенные по лицензионному договору неисключительные права на использование результата... В отношении приобретения прав по лицензионным договорам такой порядок предусмотрен п. ... баз данных по лицензионным договорам; - Энциклопедия решений. Заключение лицензионного договора на право использования...
- Как определить срок полезного использования программы, если он не указан в договоре
Права на программное обеспечение по лицензионному договору. Срок полезного использования программного... права на программное обеспечение по лицензионному договору. Срок полезного использования программного... ПБУ 14/2007). Приобретенные по лицензионному договору неисключительные права на использование результата... полученные в пользование (по лицензионному договору), учитываются лицензиатом на забалансовом счете... вправе признать расходы по лицензионному договору равномерно в течение определенного...
- Обособление интеллектуальной составляющей бизнеса в Группе компаний
Спустя небольшой промежуток времени заключает лицензионный договор о праве пользования им за... актива: это может быть, например, лицензионный договор. При этом наличие исключительной лицензии... патентообладателем исключительного права (патента) 3) Лицензионный договор 4) Залог Обязательна Полезная модель... права на секрет производства; 2. Лицензионный договор производства; 3. Залог Не осуществляется... нельзя передавать в пользование по лицензионному договору (что делает бессмысленным его регистрацию...
- Изменения в уплате страховых взносов
Искусства; – по издательским лицензионным договорам; – по лицензионным договорам о предоставлении права использования произведения... РФ*; – по издательским лицензионным договорам; – по лицензионным договорам о предоставлении права использования... 1225 ГК РФ, издательского лицензионного договора, лицензионного договора о предоставлении права использования результатов... , литературы, искусства, издательскому лицензионному договору, лицензионному договору о предоставлении права использования произведения...
- Порядок признания расходов по приобретению программы 1С "Зарплата и кадры"
ПБУ 14/2007). Приобретенные по лицензионному договору неисключительные права на использование результата... , полученные в пользование (по лицензионному договору), учитываются лицензиатом на забалансовом счете... полученные в пользование на основании лицензионного договора"). Платежи за предоставленное... налогообложения прибыли, если в лицензионном договоре срок использования программы не определен... налогообложения вправе признать расходы по лицензионному договору равномерно в течение определенного...
- НДФЛ с авторского вознаграждения через посредника-агента
... (физическими лицами), а только лицензионный договор (с юридическим лицом), или... ? Театр (автономное учреждение) заключило лицензионный договор о предоставлении права на театральную... вознаграждений агентство заключает с пользователями лицензионные договоры о предоставлении им прав, ... Иными словами, в рамках лицензионных договоров агентства выступают посредниками между пользователями... вознаграждений, получаемых наследниками авторов по лицензионным договорам, предусматривающим не отчуждение (продажу) ...
Предварительно ознакомьтесь с вариантами составления Лицензионного договора на программы для ЭВМ в Магазине готовых решений.
Образец лицензионного договора на программное обеспечение
Настоящий лицензионный договор на программное обеспечение заключен между..., далее "Лицензиат" и..., далее "Лицензиар" о нижеследующем.
1. Предмет лицензионного договора на ПО
1.1. Лицензиар предоставляет Лицензиату по настоящему Договору право использования программного обеспечения (далее по тексту - «Продуктов»), указанных в Приложениях (Спецификациях) к настоящему Договору, на условиях на условиях простой (неисключительной) лицензии, а Лицензиат обязуется выплачивать Лицензиару предусмотренное настоящим Договором вознаграждение.
Существенные условия лицензионного договора на программное обеспечение , без которых он не считается заключенным, составляют положения о лицензируемом объекте, разрешенных способах его использования и размере либо порядке определения лицензионного вознаграждения. Поэтому при составлении лицензионного договора на программы, прежде всего, необходимо уделять внимание согласованию и включению в него указанных выше обязательных условий.
Иные положения являются факультативными, т.е. в случае их отсутствия применяются нормы законодательства и обычаи делового оборота, которые восполняют пробелы. Однако это не означает, что они менее значимы для сторон с точки зрения обеспечения надлежащего исполнения обязательств по договору.
Различают лицензионные договоры с условием о предоставлении исключительной лицензии и простой (неисключительной) лицензии.
Под исключительной лицензией подразумевается предоставление Лицензиату права использования программного обеспечения без сохранения за Лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам. При этом если в лицензионном договоре не предусмотрено иное Лицензиар (правообладатель) сохраняет право самостоятельного использования такого программного обеспечения теми же способами, в течение того же срока и на той же территории, что и лицензиат. Следует обращать на это внимание и при необходимости отдельно вводить ограничение права Лицензиара на самостоятельное использование таких программ.
И наоборот неисключительная лицензия подразумевает предоставление Лицензиату права использования программных продуктов с сохранением за Лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам. По умолчанию (то есть если в лицензионном договоре не предусмотрено иное), выданная лицензия считается неисключительной.
1.2. По настоящему Договору Лицензиар разрешает Лицензиату использовать Продукты с даты подписания соответствующего Приложения (Спецификации), в котором они упомянуты, до окончания срока действия настоящего Договора (далее - «Срок»).
По желанию сторон можно определить срок лицензии указанием на определенный период времени (месяц, квартал, год) либо распространить его на весь период действия исключительного права на передаваемое программное обеспечение.
Ссылка на бессрочность предоставляемой лицензии, на наш взгляд, некорректна, т.к. срок действия исключительного права на программы и базы данных всегда ограничен. При этом согласно положениям п.4 ст.1235 ГК РФ, срок лицензионного договора не может превышать срок действия исключительного права.
Если срок лицензионного договора на программы (лицензии) не определен, договор считается заключенным на 5 (пять) лет. Поэтому вы можете столкнуться с ситуацией, когда желали оформить лицензию на весь срок действия исключительного права, а по факту она прекратится через пять лет после заключения договора, поскольку указание на бессрочность, порождает неопределенность срока.
1.3. Лицензиар разрешает Лицензиату использовать Продукты на территории, указанной в относящемся к таким Продуктам Приложении (Спецификации) к Договору (далее - «Территория»).
В случае отсутствия в лицензионного договоре на ПО указания на конкретную территорию, в пределах которой разрешено использование передаваемого программного обеспечения, применяются положения закона о возможности его использования на всей территории России (тем самым из территории исключаются иные страны).
1.4. В пределах Территории и Срока, предусмотренных настоящим Договором, Лицензиар разрешает Лицензиату использовать Продукты следующими способами:
1 ) использование в собственной хозяйственной деятельности Лицензиата по функциональному назначению (договор с конечным пользователем ), либо
2) распространение программы Лицензиатом в виде самостоятельного продукта либо в составе иного (производного или составного) продукта (договор с дистрибьютором ).
В зависимости от этого в лицензионном договоре определяются допустимые способы использования программ и баз данных.
Например, для первого варианта может быть вполне достаточно разрешения на воспроизведение (синонимы: запись, копирование, установка или инсталляция), запуск и функциональное использование.
Тогда как второй вариант требует детальной проработки требований к порядку использования ПО в зависимости от вариантов его дальнейшей дистрибуции. Так для распространения готового программного продукта может дополнительно потребоваться право на распространение, доведение до всеобщего сведения (этот способ касается передачи/загрузки дистрибутивов по сети Интернет).
В случае создания на основе лицензионного программного обеспечения новой версии продукта либо включения в состав программного комплекса необходимо получить право на переработку (модификацию) и т.д.
С общим перечнем способов (прав) использования произведений можно ознакомиться в ст.1270 ГК РФ.
При этом необходимо обратить внимание на жесткое ограничение, согласно которому право использования программного обеспечения, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным Лицензиату (см. п.1 ст.1235 ГК РФ). Таким образом, условие о способах использования программ для ЭВМ и баз данных нельзя формулировать путем указания на «все» права или путем исключения отдельных прав. В таком случае лицензионный договор не будет считаться заключенным.
2. Предоставление прав на использование программ по лицензионному договору
2.1. Лицензиар обязан предоставить Лицензиату экземпляры Продуктов на материальных носителях либо направить их Лицензиату сетевым способом по согласованию сторон не позднее 10 (десяти) дней с момента подписания соответствующего Приложения (Спецификации).
Как правило, право использования программ предоставляется одновременно с передачей их экземпляров. Для упорядочения отношений сторон передачу экземпляров и прав желательно оформить документально в виде двустороннего акта либо почтовой квитанцией /накладной об их отправке Лицензиату. В связи с отсутствием общих устоявшихся правил по данному поводу, процедура приемки-передачи должна быть детализирована в лицензионном договоре.
Особое значение документальное подтверждение передачи экземпляров и предоставления прав на программное обеспечение приобретает по внешнеэкономическим контрактам, где одной из сторон является нерезидент. В такой ситуации возникает необходимость соблюдения валютного законодательства, которое требует предоставления документов о фактическом исполнении договора.
3. Лицензионное вознаграждение за использование программ
3.1. Лицензиат обязуется уплачивать Лицензиару вознаграждение за право использования или/и использование прав на Продукты, предоставленные Лицензиату в соответствии условиями Договора.
3.2. Размер лицензионного вознаграждения или способ его определения, сроки и порядок выплаты согласуется Сторонами в Приложении (Спецификации), касающемся соответствующих Продуктов.
Существует масса вариантов определения вознаграждения по лицензионному договору. Конкретные условия о лицензионном вознаграждении зависят от цели заключения договора.
В случае оформления договора с конечным пользователем лицензионное вознаграждение обычно устанавливается в фиксированной сумме, которые может выплачиваться единовременно или в рассрочку.
По договору с дистрибьютором (реселлером) возможна выплата фиксированной суммы вознаграждения за каждый распространённый экземпляр или доли в доходе от его распространения. Могут устанавливаться различные порядок и сроки выплаты вознаграждения.
В последнем случае для расчета суммы вознаграждения на Лицензиата возлагается обязанность по предоставлению подробных отчетов о порядке использования лицензированных продуктов.
4. Отчетность по лицензионному договору
Важный раздел для лицензионных договоров , направленных на последующее распространение программных продуктов , поскольку размер лицензионного вознаграждения в них, как правило, связан с результатами деятельности Лицензиата.
Здесь необходимо согласовать форму, сроки и порядок предоставления отчетов, оформления актов по окончании отчетных периодов, обязанность по надлежащему ведению учета операций с лицензионными программными продуктами, хранению документации и предоставлению к ней доступа по требованию Лицензиара.
5. Гарантии по лицензионному договору
Типичный раздел для любых видов лицензионных договоров на программное обеспечение . Обычно включает подтверждение наличия прав на программные продукты, легальности их предоставления по договору и принятии Лицензиаром на себя разрешения возможных споров и компенсации ущерба в связи возможным нарушением исключительных прав третьих лиц в связи с использованием продуктов. Данные положения направлены на защиту интересов Лицензиата.
В целях ограничения ответственности Лицензиара здесь же обычно указывается, что программные продукты предоставляются «как есть», т.е. без обязательств о пригодности продуктов для целей Лицензиата или совместного использования с определенным программным обеспечением и аппаратными средствами и т.п.
6. Заключительные условия лицензионного договора
Здесь необходимо предусмотреть положения об ответственности, форс-мажоре, арбитраже, конфиденциальности и прочие общие для разных видов договоров условия.
Loading...